Reporte Beneficiarios Finales FinCEN ¿Qué es?

Introducción

Si tienes o tendrás una Limited Liability Company (LLC) o Corporación C (C Corp) en Estados Unidos, debes saber que a partir de 2024 será necesario entregar un Reporte de Información sobre Beneficiarios Finales (Beneficial Ownership Information Reporting, BOI) a la Red de Control de Delitos Financieros del país (FinCEN, Financial Crimes Enforcement Network).

De manera abreviada, tal obligación se puede denominar Reporte BOI LLC.

Y se suma a otras obligaciones que tienen las LLC en Estados Unidos.

El principal objetivo de esta medida es conocer quiénes son los dueños y controladores de las empresas del país, con tal de evitar actividades de enriquecimiento ilícito como lavado de dinero, fraude fiscal, tráfico de personas y drogas, etc.

Es algo muy distinto a la Declaración del IRS para LLC, por ejemplo.

A efectos prácticos, es una obligación más que deberás cumplir en Estados Unidos y en este artículo te explicaremos todo lo que necesitas saber sobre qué es el BOI de una LLC para que no la pases por alto y evites multas que van desde 500 dólares diarios por incumplimiento.

Origen y Objetivo del Reporte BOI

¿Qué es el BOI USA?

¿Qué es el Reporte BOI para LLC?

El Reporte de Información sobre Beneficiarios Finales surge a partir de la Ley de Transparencia Corporativa (Corporate Transparency Act, CTA), promulgada el 1 de enero de 2021 por el congreso estadounidense, con el propósito de conocer qué personas están detrás de una empresa.

Como tal vez sepas, Estados Unidos es un país que se divide en 50 estados más un distrito federal, donde cada jurisdicción establece su propio marco regulatorio para la constitución y operación de una compañía.

Eso implica, entre otras cosas, que cada estado es libre de determinar qué información requieren sobre las empresas, entre la cual se encuentra saber quiénes son sus dueños.

Muchos no piden esta información, motivo por el cual existen corporaciones y LLC anónimas donde, además de que los datos de los dueños no sean públicos, ni los mismos estados están al tanto de ellos.

Esto genera un problema, por supuesto, y es que el anonimato, si bien no es algo malo a priori y puede estar del todo justificado querer una compañía que lo tenga, sí que puede propiciar el uso de empresas ficticias que sirvan como fachada de una actividad ilegal.

Por eso, conocer quién está detrás ayudará a la FinCEN a identificar posibles infractores y penalizarlos si realizan actividades ilícitas, tales como:

• Lavado de dinero

• Fraude fiscal

• Corrupción

• Tráfico de personas y/o drogas

• Ocultar dinero

• Evadir impuestos

• Etc.

¿Qué es Beneficiario Final?

Ahora que ya sabes qué es el BOI en USA y qué es BOI para las LLC, hablemos de otro concepto que debes dominar.

Según la Ley de Transparencia Corporativa, un Beneficiario Final es alguien que posee o controla directa o indirectamente una empresa.

Para ser considerado como tal, se debe cumplir al menos una de las siguientes dos condiciones:

a) Ser dueño de al menos el 25% de la empresa

Es decir, todo aquel que tenga al menos un 25% de la propiedad de la empresa es un Beneficiario Final.

Este es el escenario más claro, ya que solamente se basa en qué proporción de la empresa posee un miembro de una LLC o un accionista de una C Corp.

Cabe destacar que para ser considerado un Beneficiario Final es indiferente si la participación en la empresa es directa o indirecta.

Esto significa que no es relevante si es la persona quien figura directamente como dueño de la compañía (lo más usual) o bien lo es una empresa (o conjunto de ellas) de la cual sea dueño, existiendo una estructura matricial que haga que tenga participación indirecta.

b) Ejercer control sustancial sobre la compañía

Pese a tener menos del 25% de la empresa, o incluso sin ser dueño ni tener un cargo formal, es posible ser Beneficiario Final si se tiene control sustancial, lo cual se da al cumplirse al menos una de las siguientes condiciones:

En palabras simples, y para que te quede del todo claro, un Beneficiario Final también es cualquier persona, propietaria o no, que tenga la capacidad de tomar decisiones en nombre de la empresa o influir en ellas para que otros lo hagan.

¿Quiénes no son Beneficiarios Finales?

A raíz de distintos casos que pueden darse, la FinCEN ha definido cinco excepciones en las cuales ciertas personas que mantienen un interés en una compañía no se consideran Beneficiarios Finales:

• Niños menores de edad

Si un menor de edad cumpliera con las condiciones para ser Beneficiario Final, no es necesario informar sus datos a la FinCEN en tanto se proporcionen los de uno de sus padres o tutor legal.

Esto, entendiéndose "menor de edad" bajo la definición que proporcione el estado en que la empresa haya sido constituida.

• Nominatarios, intermediarios, custodios y agentes

Quienes actúan en nombre de alguien de la compañía como nominatarios, intermediarios, custodios y/o agentes, no se consideran Beneficiarios Finales.

• Empleados

Quienes trabajen para la empresa, en cargos no directivos, y cuyo control o beneficios económicos se deriven únicamente de su situación como empleado, no son considerados Beneficiarios Finales.

Esto es así siempre y cuando las funciones asociadas al trabajo no impliquen intrínsecamente un control sustancial y vayan más allá de la mera condición de empleado (como es el caso de los directivos).

• Herederos

Que alguien tenga derechos de herencia futuros sobre la empresa, por sí solo no implica que sea un Beneficiario Final.

Una vez que se ejerzan tales derechos, para ser Beneficiario Final tendrían que cumplirse las condiciones mencionadas más arriba.

• Acreedores

El solo hecho de que una empresa tenga una deuda con alguien no hace a esta persona un Beneficiario Final en tanto la deuda no le proporcione control sustancial o propiedad en la compañía (al menos 25%).

Plazo para reportar

La fecha límite para enviar el Reporte BOI de la FinCEN dependerá de cuándo se haya creado tu empresa.

En particular, si fue en 2024, que es cuando empieza a regir esta obligación, o antes.

Así, los plazos en cada caso son:

Multas por incumplimiento

Según lo establecido en la Ley de Transparencia Corporativa, los siguientes casos son motivo de incumplimiento:

• No enviar el Reporte BOI

• Enviar el Reporte BOI atrasado

• Entregar información falsa, errónea o incompleta

Al respecto, existen dos tipos de sanciones, las cuales pueden agravarse en función del tipo de incumplimiento y tamaño de la compañía:

Información requerida

Al dar cumplimiento al Reporte de Información sobre Beneficiarios Finales que la FinCEN pide a todas las LLC y C Corp de Estados Unidos, lo primero que será necesario informar es el tipo de reporte a entregar:

• Reporte inicial

• Corrección de un reporte anteriormente entregado

• Actualización de un reporte anteriormente entregado

Por supuesto, la primera vez que se dé cumplimiento a esta obligación, el tipo de reporte a entregar será el primero de la lista.

Dicho esto, veamos qué información específica pide la FinCEN, tanto de los solicitantes como de la propia empresa y sus Beneficiarios Finales.

a) Solicitantes

Los solicitantes de una empresa son las personas directamente involucradas en su constitución.

Es decir, quienes llevan a cabo el proceso de registro, ya sea quien hace el trámite directamente con el estado o también quien dirige y controla el procedimiento, o quien prepara la documentación necesaria.

• Si has registrado o registrarás tu empresa con EZFrontiers, será una persona de EZFrontiers.

• En cambio, si has creado o crearás tu empresa por tu propia cuenta, tú serías solicitante.

Al respecto, los datos de cada solicitante que serán necesarios entregar son los mismos que los de Beneficiarios Finales, los cuales detallamos más adelante.

Eso sí, con la única diferencia de que, si se trata de una empresa, como es el caso de EZFrontiers, para cada solicitante se deberá indicar la dirección del negocio en vez del domicilio de residencia.

b) Empresa

Respecto a la empresa como tal, la FinCEN pedirá la siguiente información:

c) Beneficiarios Finales

Por último, la FinCEN también pedirá los siguientes antecedentes acerca de cada Beneficiario Final que tenga la compañía:

¿Qué pasa si esta información cambia a futuro?

Tras enviar por primera vez el Reporte BOI a la FinCEN, es importante mantener a este organismo actualizado en todo momento acerca de los datos de tu compañía y sus Beneficiarios Finales.

Si hay algún cambio en la información, será necesario enviar una actualización del Reporte BOI en un plazo de 30 días.

¿Quién tiene acceso al Reporte BOI?

La información que recopile la FinCEN acerca de las empresas y sus solicitantes y Beneficiarios Finales no será pública.

No existe un registro BOI público.

Solo los siguientes organismos podrán acceder a ella, pero no cuando quieran, sino que únicamente bajo ciertas condiciones que la Ley de Transparencia Corporativa establece para cada uno:

• Agencias federales de USA involucradas en actividades de seguridad nacional, inteligencia y cumplimiento de la ley.

• Agencias estatales, locales y tribales de USA a cargo del cumplimiento de la ley.

• Servicio de Impuestos Internos de USA (Internal Revenue Service, IRS).

• Instituciones financieras de USA.

• Reguladores federales y estatales de USA que evalúan el correcto cumplimiento de procesos de due dilligence por parte de instituciones financieras.

• Organismos extranjeros.

Temas que queda por ver cómo se implementarán en la práctica

Si bien la ley para que entre en vigor el Reporte de Información sobre Beneficiarios Finales ya está publicada y el período para enviar observaciones ha finalizado, hay algunos asuntos que queda por ver cómo se llevarán a cabo en la práctica una vez que se pueda enviar el Reporte BOI a partir del 1 de enero de 2024.

A continuación, nos referimos a los dos temas más importantes para extranjeros no residentes respecto al BOI Estados Unidos, al menos a nuestro parecer.

Dirección en USA

En la regla final de los requisitos del Reporte BOI, publicada el 30 de septiembre de 2022, la FinCEN ha señalado que pedirá a todas las compañías una dirección en Estados Unidos que dé cuenta del establecimiento principal donde lleven a cabo sus operaciones.

Al respecto, extranjeros no residentes cuyos negocios son digitales 100% online, inherentemente no desarrollan actividades en Estados Unidos, por lo que su establecimiento principal no está en el país, lo cual generaría un problema de cara a cumplir con el Reporte BOI.

La FinCEN consideró este escenario, pero de todas formas señaló lo siguiente en la regla final:

Esto quiere decir que, de todas maneras, la FinCEN pedirá a todas las empresas tener una dirección en USA.

Esto no sería un problema si no se enunciara lo siguiente en la reglamentación final:

Lo citado indica que usar la dirección del agente residente o una contratada a un tercero, como una oficina virtual o dirección de correo, no sería válido para el Reporte BOI.

Esto sin duda ocasiona un gran problema, ya que muchos negocios operan con domicilios de este tipo en vista de que no requieren presencia física en el país.

Quedará por ver cómo la FinCEN abordará en la práctica este tipo de situaciones para que empresas que no operan presencialmente en USA puedan reportar correctamente.

Es posible que en los próximos meses haya comentarios al respecto, dado lo que la regla final señala aquí (aunque al menos a la fecha no está contemplada una alternativa según se ve en las publicaciones más recientes de la FinCEN):

Tiempo de espera para obtener un EIN

Otro eventual problema que puede surgir para dar cumplimiento al Reporte BOI de la FinCEN es el acotado plazo de entrega que dará a las empresas que se registren a partir de 2024, correspondiente a 30 días.

Esto no sería un problema si el IRS asignara el EIN a las empresas dentro de ese tiempo, pero esto no siempre es así.

Si no se cuenta con una identificación fiscal individual de Estados Unidos, como lo son el SSN e ITIN, el EIN no se puede obtener de inmediato.

Es necesario enviar un fax al IRS, que lo tramita manualmente, y, al menos en 2023, este organismo está tardando bastante en asignarlo, sobrepasando en varios casos, al menos en nuestra experiencia, los 30 días.

Si esta situación se mantiene, se originaría un problema, ya que podría haber retrasos.

Esto a causa de que hay tres organismos involucrados cuyos procesos y plazos no cuadran:

• Estado

• IRS

• FinCEN

Primero se registra la empresa, tras lo cual se pide el EIN, para luego informar a la FinCEN.

Es en el segundo paso cuando hay un potencial cuello de botella.

Lo ideal, al menos bajo nuestra percepción, sería que la FinCEN propusiera una alternativa como, por ejemplo, la posibilidad de completar este dato más adelante y usar un identificador temporal.

Habrá que ver cómo se dará esto en la práctica, así como también si el IRS ha mejorado los tiempos a partir de 2024, aunque de momento no está demás tener presente este eventual inconveniente.